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迪特·基爾(DieterKehl)先生自1978年起成為德國科隆中級法院的法官。1982年起開始負責審理知識產權案例。在德國知識產權界，基爾法官享有盛名。
隨著中國經濟的發(fā)展，越來越多的中國企業(yè)也將眼光投向海外市場。作為全球會展四大城市之一的德國科隆，無疑是企業(yè)邁向世界的重要一站。
然而，多數(shù)來此參展的中國廠商對于科隆的法律環(huán)境并不熟悉。本報4月1日十一版對德國漢諾威CEBIT信息技術展上中國華旗資訊集團愛國者系列MP3播放器被查抄事件作了深度報道。對于目前在德國頻發(fā)的會展查抄事件，中國企業(yè)了解德國知識產權法律規(guī)定至關重要。
對此，記者專門采訪了來華參加會議的德國科隆中級法院知識產權庭審判長迪特·基爾法官，請他談談對中國企業(yè)如何避免在德國可能遭遇的知識產權風險。
臨時禁令可迅速保護權利人
記者：在德國展會上，越來越多的企業(yè)產品被禁止參展或查抄，您認為造成這種現(xiàn)象的根本原因是什么？
迪特·基爾：德國雖然和中國一樣都是大陸法系國家，但在具體的法律規(guī)定上還是有所不同。我們經常會遇到一些來德國參展的中國企業(yè)，在展品被查抄后申辯說，我在中國的律師說這不違反法律�？墒牵@是在德國，要根據(jù)德國法律的規(guī)定來辦事。我建議到德國參展的企業(yè)應當先找當?shù)芈蓭熈私庀嚓P法律，另外對于自己的參展商品是否可能涉及知識產權侵權問題也應當事先作出查詢，以免遭遇糾紛。
記者：在德國被查抄的很多中國企業(yè)都遭遇了法院下達的“臨時禁令”。請問“臨時禁令”是一個什么概念？
迪特·基爾：在德國，一般的知識產權案件如果按照訴訟程序至少需要經過四年的時間，這是比較長的一段時間，無法在權利人需要保護時給予及時保護。你可以看到，法院作出強制查抄或者禁止參展的決定往往都是很迅速的。因為根據(jù)德國法律規(guī)定，有權利的申請人可以提出“臨時禁令”，只要他認為情況緊急，并且上交了宣誓聲明，并提供法院可能采信的發(fā)出“臨時禁令”的證據(jù)，法院就可以發(fā)出“臨時禁令”。
“臨時禁令”是一種訴前程序，這種程序不需要經過法院訴訟程序中的口審，也不需要法院裁定，沒有判決書，并且可以在一兩個小時內立刻強制執(zhí)行。這樣一個程序就是為了快速地保障權利人的權利。
記者：法院要在如此短的時間內作出“臨時禁令”的裁定，如何保障其準確性？
迪特·基爾：法院并不是對任何申請都給予執(zhí)行“臨時禁令”的裁定，法院會看申請人提供的材料。例如，一個德國生產廠商在中國企業(yè)的網頁上發(fā)現(xiàn)了一件和他擁有相同知識產權的商品，他認為中國廠商存在侵權行為，并且據(jù)他了解，該中國企業(yè)會來德國參展。那么，他可以委托專業(yè)律師準備相關資料，將能夠證實侵權行為存在的材料進行歸納、整理，通過快遞遞交給法院。如果法院認為他的申請成立，才會下達“臨時禁令”。
記者：企業(yè)在收到法院的“臨時禁令”后應該做什么？
迪特·基爾：我建議企業(yè)找德國當?shù)氐膶I(yè)律師幫他們處理相關法律問題。因為按照德國法律的規(guī)定，強制執(zhí)行人只需將臨時禁令送達到展位上，由于是在德國境內，他不負對此進行翻譯的義務。很多外國企業(yè)在接到“臨時禁令”時往往不知道上面在說什么。
一個聰明的做法是，在強制執(zhí)行人來到展位強制執(zhí)行時，不要采取抗拒執(zhí)行的行為，這樣不但沒有任何實質的意義，還可能會因此受到經濟損失。另外，企業(yè)還可以和申請人積極聯(lián)系，尋求庭外和解的可能性，因為通過庭外和解可能會比訴訟的費用要節(jié)省很多。另外，一些中國企業(yè)認為德國法院的判決在中國不能執(zhí)行而抱僥幸心理。事實上，如果企業(yè)要想在德國和歐盟市場獲得長遠發(fā)展，還是要認真對待知識產權的問題。
中國企業(yè)也有權申請“臨時禁令”
記者：“臨時禁令”是否只有本國的企業(yè)才能申請？外國的企業(yè)可以申請嗎？
迪特·基爾：不只是德國的企業(yè)。只要在德國擁有受法律保護的知識產權的任何企業(yè)都可以申請“臨時禁令”。當然，也包括中國企業(yè)，只要你在德國和歐盟注冊了知識產權，在權利受到侵犯時，也可以申請。
記者：“臨時禁令”的申請人可以根據(jù)法院下達的“臨時禁令”要求對方損害賠償嗎？
迪特·基爾：我們說“臨時禁令”只是一個訴前的權利。相比較于訴訟中可以要求的停止侵權、損害賠償、報告權，臨時禁令只能要求停止侵權行為這一項，而不能根據(jù)此要求損害賠償。
記者：法院對不同種類的知識產權的“臨時禁令”會有不同的執(zhí)行方式嗎？
迪特·基爾：是的，對于涉嫌侵權的展商，他必須將涉嫌侵權的產品或者產品目錄或者相關的物品從展臺上撤下來。如果是涉及外觀設計和商標侵權的，執(zhí)行人可以根據(jù)具體的要求沒收展品。如果權利人因為費用問題申請法院扣留被申請人的財產，執(zhí)行人可以扣留展臺上所有值錢物品，包括非侵權的展品。當然，除了展會上可以運用“臨時禁令”，在會下也可以運用“臨時禁令”的方式保護權利。
記者：如果被執(zhí)行“臨時禁令”后經查明并沒有侵權，那么對于實施“臨時禁令”可能造成的損害能否要求獲得賠償？
迪特·基爾：如果企業(yè)認為“臨時禁令”不公平，可以通過律師向法院提出異議，法院通過正常開庭的程序進行審判。并且如果對審判結果有異議，還可以上訴，不過上訴審判即是終審。在庭審過程中，如果認定被執(zhí)行“臨時禁令”的一方并不構成侵權，那么對于因為執(zhí)行“臨時禁令”可能造成的損失可以要求申請方予以賠償。
侵權企業(yè)簽署收尾函可避免高額訴訟費
記者：“臨時禁令”程序和正常的訴訟程序之間是什么關系？對于企業(yè)而言，通過“臨時禁令”解決問題還是通過正常訴訟程序解決問題更為有利？
迪特·基爾：對于這個問題，一般具體情況具體分析，我們建議根據(jù)自身的情況在咨詢律師后決定采用哪種方式來解決問題。不過通常而言，申請人在向被申請方出示“臨時禁令”后通常會緊接著送達一份“收尾函”。“收尾函”的主要內容就是說被申請方表示承認了自己的行為構成侵權，并表示接受申請方的“臨時禁令”。
在德國的實踐中，一般只要被申請人簽署了“收尾函”，申請方就不會就該事再訴諸法律，通過訴訟程序解決。如果企業(yè)知道自己的行為確實有侵權情況存在，那么及時簽署“收尾函”可以防止訴訟可能帶來的高額費用。因為德國的訴訟收費原則是，敗訴一方不但要承擔法院受理費還要承擔雙方的律師費，而法院的案件受理費是根據(jù)訴訟標的額來計算的，因此對于敗訴方將是一筆很大的數(shù)目。
記者：德國法律對在德國進行知識產權訴訟的管轄權有何規(guī)定？
迪特·基爾：德國有專門的知識產權法院，一般專業(yè)知識比較強。至于管轄權問題，一般遵循的原則是侵權行為在哪里發(fā)生，哪里的法院就有管轄權。如果是通過計算機網絡和郵寄的方式侵權的，則全德國各地的知識產權法院都具有管轄權。
記者：如果有中國企業(yè)早于德國企業(yè)制造、銷售產品，但在來德國參展前并不知道德國企業(yè)已經注冊了知識產權。該中國企業(yè)在參展過程中如遭遇“禁令”或侵權訴訟，能否以自己早于德國企業(yè)銷售產品為依據(jù)證明自己并沒有侵權？
迪特·基爾：根據(jù)德國的反不正當競爭法中關于“仿造”的認定標準，如果早于德國企業(yè)的產品生產、銷售，則不構成“仿造”。事實上，也有德國企業(yè)在中國參加展會后，將中國企業(yè)的外觀設計拿到德國注冊知識產權，并在中國企業(yè)把產品推向德國市場后說中國企業(yè)侵權。我們認定外觀設計是以“注冊”為標準的，就是說誰“注冊”誰就擁有權利。但是，對于德國企業(yè)在中國展會上獲取的外觀設計，我們認為這是一項“公知技術”如果是用“公知技術”注冊外觀設計，則不具有新穎性，因而不能受到法律保護。 (記者王婧)
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